Вводный комментарий к Постановлению Пленума ВАС № 42 от 12.07.12 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством"

На сайте ВАС опубликован текст Постановления Пленума ВАС № 42 от 12.07.12 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством". Продолжая традицию, я бы хотел вкратце прокомментировать основные идеи и правовые позиции, сформулированные в этом документе.

В постановлении Пленум ВАС поставил точку в старом споре о том, какой подход к поручительству ((а) солидаритет в обеспеченном обязательстве, обязанность поручителя сделать то, к чему обязался должник, последующий регресс к должнику; (б) собственное обязательство поручителя, содержанием которого является возмещение имущественных потерь кредитора; суброгация к исполнившему поручителю).

Постановление получилось довольно обширным, оно состоит из трех разделов: общегражданские вопросы поручительства, поручительство по облигациям; применение норм о поручительстве в банкротстве. На мой взгляд, получилось удачнее, чем с залогом, который сегодня "разбросан" по двум постановлениям (№ 58 - залог в банкротстве и № 10 - общегражданские вопросы залога).

Идеология проекта довольно очевидная, она находится в русле того, что происходит в практике ВАС по обязательственному праву в течение последних лет: это укрепление "прочности" обеспечительных конструкций, защита кредитора, ограничение оспаривания сделок и т.п. Об этом довольно много уже говорили на разных ресурсах, в том числе, и здесь, поэтому я бы не хотел повторяться. Хочу обратить внимание лишь на одну вещь: в постановлении защита кредитора на этапе получения долга балансируется защитой поручителя на этапе заключения договора. Идеология этого решения тоже довольно проста: на этапе заключения договора поручительства, как правило, имеется явный дисбаланс переговорных возможностей кредитора (как правило, банка) и поручителя, которого привел должник, стремящийся, в свою очередь, как можно скорее получить кредит.

Итак, теперь по пунктам.

1. Поручительством могут обеспечиваться неденежные обязательства, так как по ним тоже могут возникать денежные требования к должнику. Собственно, исполнение этих требований (убытки, неустойка и т.п.) обеспечивает поручитель.

2. Поручительство может обеспечивать будущие требования (в том числе, и по условным сделкам). Конструкция такова: договор поручительства вступает в силу с момента подписания, но обеспечение возникает тогда, когда возникнет обеспечиваемый долг. В пункте есть второй "слой" - обратите внимание на то, какие дополнительные обязанности может содержать договор поручительства, в практике встречаются случаи, когда такие обязательства признаются ничтожными.

3. Поручительство может быть дано и по просроченному обязательству ("посресрочное поручительство"). Поручительством можно обеспечивать недоговорные обязательства.

4. В конструкции поручительства просрочка должника является не условием, а conditio iuris. Поручительство может быть сконструировано как условная сделка. В пункте есть примеры условий, который сегодня суды иногда признают недействительными как потестативные. Но Пленум говорит, что поручитель может обязываться именно под такими условиями. Надеюсь, что это поможет в других спорах, сявзанных с условными сделками.

5. Для заключения договора поручительства согласие должника не требуется. Но в подавляющем большинстве случаев поручителя приводит должник. Пленум, имея в виду это обстоятельство, исходит из того, что заключение договора поручительства без ведома должника может иметь признаки злоупотребления правом (в частности, направлено на обход запрета уступки или изменение правил о подсудности).

6. Решается известный и старый казус поручительства для изменения подсудности. ВАС говорит, что если в результате заключения договора поручительства без ведома должника у кредитора появляется второй ответчик и альтернативная подсудность, которая неудобна должнику, то суд, рассматривающий дело и установивший ряд обстоятельств, указанных в пункте, может передать дело по подсудности. Я думаю, что после опубликования постановления этот процессуальный "тех" уйдет в прошлое и пункт будет применяться редко.

7. Иск может быть предъявлен отдельно к поручителю; отдельно к должнику; солидарно к ним. Если кредитор сначала отсудился с поручителем, то в деле между кредитором и должником это решение "учитывается" (выбрано это выражение, так как преюдиции здесь нет, но могут быть установлены иные обстоятельства чем в 1-м деле).

8. Если кредитором предъявлен иск к должнику, то поручитель, уплативший кредитору, вступает в дело в качестве правопреемника кредитора. Самостоятельный процесс поручителя против должника невозможен, это будет повторением процесса.

9. Отпадение отношений покрытия (договора о выдаче поручительства, корпоративной связанности) не влияет на поручительство, поручитель продолжает отвечать.

10. Очень резко смягчен стандарт описания обеспеченного обязательства в договоре поручительства (ср. с той же проблемой в залоге). Пункт направлен на сокращение случаев признания договора поручительства незаключенным в связи с отсутствием существенных условий обеспеченного обязательства.

11. Обязательства поручителя могут быть обеспечены (залогом, неустойкой, гарантией). Некоторые суды считают, что это невозможно по причине акцессорности обеспечения. Но это неверно.

12. По немонетарному поручительству нельзя требовать от поручителя исполнения того, что обязался сделать должник. Но сам поручитель может предложить такое исполнение.

13. Привет концепции "регресса", она признается неверной. Поручитель, исполнивший СВОЕ собственное обязательство, как бы взамен получает в порядке суброгации требование к должнику.

14. К поручителю переходят все дополнительные права кредитора, связанные с обеспечением. Иное может быть в договоре поручительства.

15. Расторжение обеспеченного договора не влечет прекращение поручительства, оно сохраняется в отношении тех обязательств, которые остались не исполненными либо возникли в результате расторжения. Поручитель по-прежнему по ним отвечает. Поручительство может также обеспечивать обязательства из реституции или кондикции при признании обеспеченной сделки недействительной или незаключенной.

16. Заранее данное согласие поручителя отвечать за измененный размер обязательства должно содержать пределы таких изменений. Если этих пределов нет, то поручитель (нет, не освобождается) отвечает на первоначальных условиях обязательства. Логика такая: согласие отвечать "за любое" изменение не имеет предмета, поэтому не может считаться юридически обязывающим.

17. Похожая позиция по ответственности за нового должника. За "любого" - ненадлежащая формулировка.

18. Еще один случай, когда ВАС предлагает активнее применять ст. 428 ГК о несправедливых договорных условиях - к условиям об ответственности за изменение обязательства или за изменение должника. Обратите вниманние на слово "оспорены".

19. При реорганизации должника поручительство не прекращается. Но поручитель может предъявить иск солидарно ко всем правопреемникам должника в случае несправедливого распределения его активов и долгов.

20. Смерть не прекращает поручительство, и поручитель не вправе ссылаться на ограниченную ответственность наследников. Смерть поручителя не прекращает поручительство, его наследники отвечают в пределах стоимости наследственного имущества.

21. При ликвидации должника поручительство не прекращается, если до исключения из ЕГРЮЛ кредитор успел предъявить иск к поручителю или подать заявление об установлении требования в реестре кредиторов поручителя.

22. Реорганизация поручителя не прекращает поручительства, в случае несправедливого распределения активов и пассивов все правопреемники отвечают перед кредитором по поручительству солидарно.

23. Отказ кредитора от отступного не прекращает поручительство.

24. Возражения поручителя могут быть его собственные и те, которые принадлежат должнику. Договором можно ограничить только вторые (тогда, правда, поручительство полностью утрачивает акцессорный характер, но это другая история. )

25. Если кредитор может зачесть требование к должнику, то он не может взыскивать в поручителя.

26. Особенность предъявления должником возражений поручителю, исполнившему кредитору, в случае если должник не сообщал поручителю об этих возражениях.

27. При совместно данном поручительстве исполнение полностью требования кредитора влечет долевую "раскладку" и на других сопоручителей.

28. При раздельном сопоручительстве реализован принцип суброгации (к тому поручителю, который исполнит первым, переходят в полном объеме требования к другим сопоручителям, никакой "раскладки" нет). Решение "прокредиторское", оно подталкивает поручителей быстрее заплатит - кто заплатит первый, тот получит больше обеспечения.

29. Презумпция, что несколько поручительств, ограниченные определенной суммой, обеспечивают разные части обязательства.

30. Сложнейшая проблема конкуренции кредитора-залогодержателя и частично исполнившего обязательство поручителя. Вроде бы ВАС говорит, что они созалогодержатели, но, тем не менее, проводится идея о том, что такой поручитель не может действовать "во вред кредитору". Я думаю, что это надо понимать широко - например, у кредитора должен быть приоритет при удовлетворении из стоимости заложенного имущества. В пункте также идет речь о возможности заключения между кредитором и поручителем соглашения о субординации на случай частичного платежа.

31. Последствия платежа поручителя в ситуации, когда должник уже исполнил обязательство.

32. "Прокредиторские" презумпции о том, что в случае ограничения ответственности поручителя определенной суммой при частичном платеже должника его обязательство погашается в необеспеченной части и о том, что при наличии нескольких обязательств, одно из которых обеспечено, а другие - нет, платеж должника (при отсутствии иного указания) считается погашающим необеспеченное обязательство.

33. Порядок определения сроков по послесрочному поручительству (год со дня выдачи). Сроки действия поручительства - преклюзивные, это не сроки исковой давности.

34. Предъявление кредитором требования о досрочном исполнении должником оябязательства не влияет на срок поручительства. По поручительствам без срока существования годичный срок считается с момента предъявления кредитором требования к должнику о досрочном исполнении обязательства. Условие "до полного исполнения должником обязательств" не может рассматриваться как срок поручительства.

35. При солидарном поручительстве для предъявления требования к поручителю достаточно просрочки должника. При субсидиарном - отказа должника заплатить кредитору. Дополнительные условия возникновения требования к поручителю могут быть предусмотрены договором поручительства (например, только в случае банкротства должника и т.п.).

36. Прекращение другого обеспечения, которое имелось по обеспеченному поручительством обязательству, само по себе не прекращает поручительство.

37. Самый обсуждаемый в прессе пункт - о сохранении поручительства при изменении обязательства. Пленум указывает, что смысл п. 1 ст. 367 ГК заключается не в том, чтобы освободить поручителя от долга, а в том, чтобы его не заставили платить больше, чем то, что поручитель пообещал заплатить кредитору. Поэтому само по себе изменение обязательства (увеличение суммы долга, процентов, изменение сроков и т.п.) не прекращает поручительство, так как поручитель, не дававший согласия отвечать на измененных условиях, не может быть принужден к уплате бОльшего, чем то, к чему он обязался первоначально. В связи с предлагаемой в постановление трактовке обязательства поручителя как самостоятельного обязательства перед кредитором, формулируется позиция о том, что при изменении обязательства поручитель отвечает на прежних условиях (прежняя сумма долга, прежние проценты, в пределах прежних сроков).

Собственно, это повторение того, что было сказано Президиумом в конкретном деле в октябре. Новым является возможность поручителя освободиться со ссылкой на п. 1 ст. 367 ГК, если он докажет, что выдача поручительств является его профессиональной деятельностью, он не является аффилированным лицом должника и изменение обязательства было настолько существенным, что оно в результате таких изменений стало заведомо неисполнимым.

Это дополнение, безусловно, правильно, только в жизни такого не бывает. Поручительство дают или аффилы, или должники должника. Последние ни при каких обстоятельствах не должны освобождаться от поручительства, а должникам должника совершенно все равно, что там изменилось в обеспеченном долге, он ведь все равно должен, и потом совершит зачет в отношении должника.

38. Толкование п.1 ст. 367 ГК. Изменение подсудности в договоре должника и кредитора не прекращает поручительство; предъявление досрочного требования к должнику не прекращает поручительство; возникновение у должника дополнительных обязанностей, связаных с нормами публичного права не прекращает поручительство.

Поручительство может прекратиться по этому основанию если будет изменено применимое право в отношениях должника и кредитора или в их договор будет включена третейская оговорка. Но для того, чтобы освободиться, поручитель должен доказать, что выдача поручительств за вознаграждение - это его бизнес, он не аффилирован с должником и его положение в результате таких действий резко ухудшается.

39. Для заключения поручительства ИП согласия супруги не требуется, отсутствие такого согласия не является основанием для признания договора поручительства недействительным.

40. При недействительности поручительства поручитель вправе требовать уплаченное только с кредитора, к должнику у него иска нет.

41. Делькредере это не поручительство. Но нормы о поручительстве могут быть применены тогда, когда права по сделкам были уступлены комиссионером комитенту.

42. Тот факт, что размер обязательств должника по облигациям может постоянно изменяться не является основанием для признания поручительства по облигации прекратившимся.

43. Все требования, которые могут возникнуть у облигационера к должнику по облигации в связи с дефолтом (досрочный выкуп, возмещение убытков и т.п.) считаются обеспеченными поручительством. При переходе облигаций переходят и все требования к поручителю.

44. Признание недействительным отношений покрытия не влечет за собой прекращения обязательств поручителя перед облигационерами.

45. Если поручитель выкупил облигации и передал их другому лицо, поручительство не прекращается, оно по-прежнему обеспечивает обязательства эмитента.

46. Введение наблюдение или признание поручителя банкротом является основанием для досрочного предъявления требований к должнику.

47. Требование кредитора к поручителю является денежным.

48. В случае банкротства поручителя кредитор может установиться в реестре требований только если должником была допущена просрочка.

49. Поручитель и должник могут быть привлекаться к участию в деле о банкротстве соответственно должника и поручителя в качестве третьего лица.

50. При установлении требований кредитора в деле о банкротстве поручителя учитывается природа составляющих этого требования. В той части, в которой ему соответствуют суммы неустойки, подлежащей взысканию с должника, или упущенной выгоды требование кредитора в деле о банкротстве поручителя учитывается как зареестровое.

51. Кредитор может требовать одновременно возбуждения дел о банкротстве должника и всех поручителей и установиться в реестре кредиторов каждого из них.

52. Кредитор обязан установиться в реестре кредиторов банкротящегося должника. Это нужно для того, чтобы поручитель, заплативший кредитору, не стал опаздавшим кредитором. Если кредитор этого не сделал, то в иске к поручителю может быть отказано по ст. 10 ГК. Также предлагается конструкция, когда поручитель при определенных обстоятельствах вправе еще до суброгации потребовать установления своего будущего требования в реестре кредиторов должника.

53. Если должник частично уплатил кредитору, то в реестре кредиторов банкротящегося поручителя делается соответствующая отметка и размер требования кредитора к поручителю уменьшается. Соответственно уменьшается и количество голосов кредитора на собрании кредиторов поручителя.

54. Особенности одновременного банкротства должника и поручителя.

55. Процессуальные особенности установления требования кредитора в деле о банкротстве должника в случае платежа поручителя (в зависимости от даты подачи заявления об установлении требования кредитора в деле о банкротстве должника).

56. Заключение и исполнение договора поручительства не могут быть оспорены арбитражным управляющим должника по правилам главы 3.1 Закона о банкротстве как преференциальные сделки.

57. В случае введения наблюдения у поручителя изменение условий поручительства, дача согласия отвечать на измененных условиях или отвечать за нового должника должно быть согласовано с временным управляющим.