Понятие и виды источников корпоративного права и корпоративных норм
Источники права - формы объективирования юридических норм, служащие признаками их обязательности в данном обществе и в данное время, а также средства познания права. В самом общем понимании источниками права являются такие факторы действительности, которые обусловливают возникновение потребности в правовом регулировании, появление соответствующих правовых норм и придают содержанию этих норм определенную репрезентативность [48] .
Необходимо разграничивать понятия «источники корпоративного права» и «корпоративное законодательство».
Законодательство является только лишь одним из источников корпоративного права, хотя и самым значимым.
Источники корпоративного права в широком смысле - как правовые средства регламентации корпоративных отношений - включают в себя, помимо законодательства, также внутренние документы, правовые обычаи, правовые позиции судебных органов [49] .
Исходя из этого подхода, к основным источникам корпоративного права можно отнести:
1. Нормативно-правовые акты.
2. Нормы международного права.
3. Внутренние документы корпорации.
4. Правовые корпоративные обычаи, правовые позиции
Прежде всего, конечно, источниками корпоративного права являются нормативно-правовые акты, в которых выражены особенности правового регулирования корпоративных отношений.
К числу таких источников относятся:
- общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ;
- Конституция и федеральные конституционные законы РФ (ч. 2 ст. 4, ст. 15 Конституции РФ);
- законодательство в узком смысле этого слова, как совокупность федеральных законов - кодифицированных и некодифицированных (п. 2 ст. 3 ГК РФ);
- иные нормативные правовые акты, содержащие нормы корпоративного права: указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты федеральных органов исполнительной власти (п.
— акты органов власти и управления субъектов РФ и органов местного самоуправления в пределах предоставленной им компетенции (пп. 2 п. 1 ст. 8 ГК РФ).
Конституция РФ служит базой для всего законодательства, в том числе и для корпоративного, поскольку содержит нормы, прямо относящиеся к корпоративному праву (ст. 8, 34 и др.) [50] .
Тем не менее, основу корпоративного законодательства составляют, безусловно, гражданско-правовые нормы. Поэтому главным источником корпоративного права, безусловно, является Гражданский кодекс РФ, именно им устанавливаются основы правового статуса корпораций. ГК РФ развивает положения Конституции РФ об участниках гражданского оборота и закрепляет права и обязанности этих участников, включая корпорации. Поэтому ГК РФ является универсальным источником корпоративного права.
Кроме ГК РФ, есть перечень федеральных законов, регламентирующих создание, реорганизацию, прекращение деятельности корпораций, их виды и т.д. К этим законам относятся, например:
— Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ [51] ;
— Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 04.05.2011 №99-Ф3 [52] ;
— Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ [53] (далее - Закон о несостоятельности);
— Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ [54] (далее - Закон об ООО);
— Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-Ф3 56 [55] (далее - Закон об АО);
— Федеральный закон «О производственных кооперативах» от 08.05.1996 № 41-ФЗ [56]
— Федеральный закон «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996 №7-ФЗ [57] [58] и др.
Также в корпоративное законодательство стоит включить и публично-правовые нормы, связанные с государственным регулированием деятельности корпораций.
оптимизации производства, служит интересам общества в
Например, закон обязывает открытые акционерные общества проводить ежегодный аудит, раскрывать информацию в том объеме и порядке, которые определены нормативными актами о раскрытии информации [59] [60] . Акционерные общества обязаны следовать этим нормам и в случае их неисполнения
будут нести ответственность, предусмотренную
Также в качестве примера можно привести условия и последствия применения Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» [61] .
Другим источником корпоративного права являются нормы международного права.
Согласно Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы.
Если общепризнанными принципами и нормами международного права или международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены корпоративным законодательством, применяются принципы и нормы международного права и правила международного договора РФ (ст. 15 Конституции РФ).
Стоит обратить внимание на закономерность, характерную для нормативно-правового режима предпринимательства: «чем меньше нормативно-правового регулирования коммерческих отношений, тем больше возможностей для саморегулирования этих отношений» [62] . Такая форма предпринимательства, как объединение капиталов, относится к той диспозитивно регулируемой сфере деятельности, где определяющим является самоуправление.
К числу международных договоров, не получивших широкого распространения в корпоративной сфере, можно отнести, например, международные двусторонние соглашения Российской Федерации с другими странами об избежании двойного налогообложения. Наряду с налоговыми нормами указанные соглашения также содержат нормы, например, об инвестициях в уставный капитал, о выплате дивидендов, и эти положения можно отнести к корпоративной сфере [64] [65] [66] .
Внутренний документ корпорации (локальный корпоративный правовой акт) - документ органа корпорации, содержащий корпоративные нормы. Внутренние документы корпорации регулируют различные сферы деятельности корпорации: управление корпорацией, финансовые вопросы, работу с ценными бумагами корпорации и т.д.
Необходимо иметь в виду две тенденции в регулировании
Первая тенденция базируется на необходимости «жесткого» регулирования общеобязательных правил, применяемых к корпоративным отношениям, на уровне федеральных законов с преобладанием императивного подхода. Суть данной тенденции - в создании основы (установлении общих правил) для правового регулирования корпоративных отношений без стремления углубления в детальное регулирование деятельности корпораций. При этом за
участниками правоотношения остается возможность выбора
Вторая тенденция основывается на возрастающей роли «мягкого» регулирования (или саморегулирования), которая
повлекла усиление роли локального регулирования корпоративных отношений.
Безусловно, нормы законодательства не всегда могут обеспечить надлежащий уровень корпоративного управления и разрешения корпоративных конфликтов. Поэтому в последнее время, судя по изменениям законодательства, серьезно возросло значение внутренних документов корпораций.
Правовые корпоративные обычаи весьма условно объединены в группу источников корпоративного права по
причине их нечастого возникновения и применения .
Как известно, правовой обычай представляет собой санкционированное государством правило поведения, сложившееся в обществе в результате его многократного и длительного применения.
До внесения изменений в ГК РФ Федеральным законом от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ [67] [68] , который исключил трактовку обычая только как обычая делового оборота, существовало мнение, что обычаи не являются источником корпоративного права, поскольку сфера применения обычая, определенная ст. 5 ГК РФ, ограничивала применение обычая предпринимательской практикой, а корпоративные отношения предпринимательскими
Однако и до внесения изменений в ГК РФ, и в настоящее время в корпоративной сфере возможно применение обычая.
Так, при привлечении к ответственности за убытки, причиненные хозяйственному обществу действиями (бездействием) членов органов управления, при определении оснований и размера ответственности должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела (п. 3 ст. 71 Закона об АО, п. 3 ст. 44 Закона об ООО). [69] [70]
Таким образом, можно утверждать, что правовые корпоративные обычаи отражают нигде не закрепленное, но сложившееся правило корпорации, постоянно и единообразно используемое в ее деятельности.
Отдельно можно выделить корпоративные деловые обыкновения - заведенный порядок дел, сформировавшаяся практика (например, еженедельный обход (осмотр) руководителем своей организации, традиции морального поощрения сотрудников корпорации и т.д.).
Что касается правовых позиций судов, то общеизвестно, что вопрос о возможности признания судебной практики источником права уже давно обсуждается в правовой доктрине.
Развитию прецедента в российской судебной системе способствовало создание в 90-е годы XX века. Конституционного Суда РФ, вырабатывающего правовые позиции по важнейшим вопросам российского законодательства путем общеобязательного толкования Конституции РФ и признания неконституционными норм законов. Его решения носят обязательный характер.
В научной доктрине под правовой позицией понимают обобщенное представление Конституционного Суда РФ по конкретным конституционно-правовым проблемам: «правовые выводы и представления суда как результат интерпретации (толкования) им духа и буквы Конституции РФ и конституционного смысла положений (аспектов) отраслевых (действующих) законов и других нормативных актов в пределах его компетенции, которые снимают неопределенность в конкретных конституционно-правовых ситуациях и служат правовым основанием итоговых решений (постановлений) Конституционного Суда РФ» [71] .
Наличие прецедентных начал в российском праве вытекает также из ст. 127 Конституции РФ, установившей правомочие Высшего Арбитражного Суда РФ давать разъяснения нижестоящим арбитражным судам по вопросам судебной практики.
По мнению авторов учебника «Корпоративное право», «конечно, правовая система Российской Федерации относится к так называемой системе континентального права, основным источником права в которой признаются нормативные правовые акты, прежде всего законы. Прецедент в том смысле, в котором ему придается значение в странах общего права, не является источником права в России. Однако, констатируя сложившиеся реалии, следует фактически признать судебную практику в форме выражаемых высшими судебными инстанциями правовых позиций в качестве источника российского частного права вообще, а корпоративного в частности» [72] .
На сегодняшний день в определенных сферах предпринимательской деятельности (страхование, банковская сфера, перевозка) действительно сложились такие правила поведения, которые можно считать обычаями и т.д. Возможно, было бы правильнее считать их источниками предпринимательского, а не корпоративного права, поскольку именно корпорации на сегодняшний день являются одной из форм предпринимательской деятельности [73] [74] [75] .